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但是李律師認(rèn)為，本案二被告人的行為構(gòu)成故意殺人罪（未遂）。二被告人是以遺棄為手段來實(shí)施故意殺人行為，只是因?yàn)橐庵疽酝獾脑蛭吹贸讯选?

您怎么看這個(gè)案子？”耿震問道。

“嗯，我同意李律師的意見。”孟廣達(dá)想了下說道。

“理由是什么？之前李律師的理由不能說服我，我也說服不了他，所以我們兩個(gè)一直達(dá)不成一致。”耿震撓了撓頭，眼神中充滿了好奇。

“我個(gè)人認(rèn)為，本案定性的關(guān)鍵在于如何區(qū)分遺棄罪和采取遺棄手段實(shí)施的故意殺人罪。

遺棄罪，是指對于年老、幼小、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為。兩罪性質(zhì)與危害程度相差較大，一般情況下不易混淆。

但是，對于具有扶養(yǎng)義務(wù)的行為人拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)，是以遺棄罪論處，還是以故意殺人罪定罪處罰。在司法實(shí)踐中非常容易混淆。

這兩個(gè)罪名在理論上進(jìn)行區(qū)分似乎不難，但在實(shí)踐中，行為人在供述其主觀意圖時(shí)往往會避重就輕，所以一定要根據(jù)主客觀相一致的原則，進(jìn)行分析。我認(rèn)為可以從三個(gè)方面進(jìn)行分析：

第一個(gè)方面，考察遺棄行為的原因和動機(jī)。

目前來說，因家庭經(jīng)濟(jì)困難、無力負(fù)擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用而遺棄重病嬰幼兒的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。對于此類案件，應(yīng)當(dāng)查明行為人是由于何種動機(jī)實(shí)施的遺棄行為。

比如，父母將重病嬰兒棄于醫(yī)院或者民政局門口，附上嬰兒病歷或者介紹病情的字條，這明顯是希望嬰兒能夠得到及時(shí)的關(guān)注和救治，此類行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為遺棄；相反，父母將重病嬰兒扔到車輛穿行的高速公路或者荒郊野外，明顯表明其主觀上不期望嬰兒獲救并且希望或者放任嬰兒死亡，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其主觀上具有殺害嬰兒的故意，其行為構(gòu)成故意殺人罪。

第二個(gè)方面，考察遺棄的客觀要件。

遺棄罪與故意殺人罪在客觀方面的最重要區(qū)別在于‘遺棄’行為是否會使被遺棄者面臨生命被剝奪的緊迫危險(xiǎn)。

實(shí)踐中，遺棄既可以采取積極的行為實(shí)施，也可以消極不作為實(shí)施，如果構(gòu)成遺棄罪，本質(zhì)上必須是對作為義務(wù)的違反。

比如，父母將新生嬰兒棄于超市入口、車站站臺、集市路邊等地，這些地方人流量大，嬰兒獲得他人救助而存活下來的可能性較大，此種遺棄行為就構(gòu)成遺棄罪；相反，故意將被害人遺棄在不能獲救或獲救希望渺茫地點(diǎn)的，此種‘遺棄’行為就屬于故意殺人。

第三個(gè)方面，考察被告人的案后表現(xiàn)。

發(fā)現(xiàn)遺棄行為導(dǎo)致被害人生命、健康受威脅后，行為人是置之不理，還是積極施救，抑或二次加害，可以反映其有無致死被遺棄人的主觀故意，也是量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素。

比如，父母將嬰幼兒遺棄路邊后躲到附近角落觀察，直至孩子被人抱走才離去；或者發(fā)現(xiàn)無人注意，又將孩子帶到銀行或者辦事大廳內(nèi)遺棄，雖屬二次遺棄，但其變更遺棄地點(diǎn)，是希望幼兒能夠得到他人關(guān)注、救助，關(guān)心幼兒性命安全，采取措施減少傷害。對于這樣的行為，應(yīng)當(dāng)定性為遺棄。

這個(gè)案子讓我想起了多年前辦過的一個(gè)故意殺人案……”說到此處，孟廣達(dá)停住了，摸出一根煙點(diǎn)燃，深深的吸了一口，眼神復(fù)雜起來。

第1022章 這種誤會挺好！

“當(dāng)年，我曾辦過一個(gè)案子，被害人是個(gè)三歲多的盲童，患有先天性心臟病，他父親將他帶到河邊后偷偷跑開了，導(dǎo)致盲童在摸索中掉入河內(nèi)淹死，而在他墜河之時(shí)，他父親就站在不遠(yuǎn)處的岸邊看著……

被告人告訴我，當(dāng)時(shí)他看到孩子在河水中掙扎，聽到孩子喊‘爸爸，救命！’，心碎的跟玻璃渣子似的。

他把嘴唇咬掉了一塊肉，眼淚流成了河，但是他仍然沒有動，他已經(jīng)借了所有能借的錢，實(shí)在沒辦法了。”孟廣達(dá)深吸一口香煙，然后用力將香煙攆滅在玻璃煙灰缸內(nèi)，整理了下情緒。

“從法律上講，他主觀上應(yīng)當(dāng)預(yù)見到盲童有掉入河中淹死的可能性，但其卻不管不顧，可以認(rèn)定其主觀上有放任甚至追求盲童死亡的故意，那個(gè)案子最后法院就是以故意殺人罪判的。

綜上，區(qū)分遺棄罪與以遺棄方式的故意殺人罪的關(guān)鍵點(diǎn)在于：被告人實(shí)施遺棄行為時(shí)，是否考慮并給予了被害人獲得救助的機(jī)會。如果是，則可以遺棄罪定罪；否則，應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪來定罪。

本案中，被告人池云發(fā)、祁仁霞獲悉自己剛出生不久的女兒身患重病，不僅不予救治，反而狠心拋棄，先是遺棄在醫(yī)院附近的田地里，因擔(dān)心過路行人發(fā)現(xiàn)并施救，又將女兒帶至山林中予以遺棄。由此可見，二被告人不愿意讓女兒獲救、希望女兒死亡的主觀故意十分明顯。

因此，我認(rèn)為本案應(yīng)以故意殺人罪定性。由于二被告人的女兒被群眾及時(shí)發(fā)現(xiàn)救回，二被告人系故意殺人未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

如果歸案后，二被告人認(rèn)罪態(tài)度好，具有悔罪表現(xiàn)，法院是可以對二被告人依法減輕處罰的。”孟廣達(dá)說的很細(xì)致。

耿震邊聽邊記，其他團(tuán)隊(duì)的律師可不會把案子分析的這么透徹，總會事不關(guān)己高高掛起，即便討論案情也只會輕描淡寫的說幾句，沒人愿意浪費(fèi)這么多時(shí)間和腦細(xì)胞討論別人的案子。

之所以孟廣達(dá)會這樣做是因?yàn)橹胺捷W就是這么做的，周五例會討論案子時(shí)也是這么要求的，后來時(shí)間一長團(tuán)隊(duì)里的律師自然有樣學(xué)樣，慢慢律師們就形成了習(xí)慣。

團(tuán)隊(duì)里的這種習(xí)慣對于年輕律師的成長非常有好處，所以方軼團(tuán)隊(duì)的律師專業(yè)能力才會那么強(qiáng)。這都是在潛移默化中形成的。

“嗯，我明白了。謝謝孟律師。”耿震回味著孟廣達(dá)剛才的解釋。

“如果不嫌棄，就叫達(dá)哥吧，大家都這么叫我，都是一個(gè)團(tuán)隊(duì)的，叫孟律師顯得生分。”孟廣達(dá)微笑道。

……

周三時(shí)，方軼正忙著看所里新發(fā)的文件，宋輝一臉微笑的走了進(jìn)來。

“方律師，上次咱們討論的那個(gè)以危險(xiǎn)方法危害公共安全的案子，最高院那邊有結(jié)果了。”宋輝晃了晃手中的ems快件。

“哦？！怎么判的？”方軼好奇的看向他，想驗(yàn)證下團(tuán)隊(duì)討論的結(jié)果是否正確。

“最高院采納了咱們的辯護(hù)意見，鑒于被告人鞏達(dá)系為自殺而實(shí)施犯罪行為，主觀上屬間接故意，根據(jù)案件的具體情況，最高院認(rèn)為對鞏達(dá)可不判處死刑立即執(zhí)行。

最后，最高院裁定不核準(zhǔn)并撤銷省高院維持第一審以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪判處被告人鞏達(dá)死刑，剝奪政治權(quán)利終身的刑事裁定，發(fā)回省高院重新審判。”說著，宋輝將裁定書遞給了方軼。

他沒說最高院采納了“他”的辯護(hù)意見，而是說采納了“咱們”的辯護(hù)意見，是因?yàn)檫@個(gè)案子是團(tuán)隊(duì)集體討論并制定的辯護(hù)意見，不是他老宋一個(gè)人的功勞，由此也可以看出老宋很忠厚。

“嗯，你把裁定書拿給大家看看，特別是讓新來的律師都看看，讓大家都高興下。”方軼這么做的目的很明確，就是為了讓新來的律師對團(tuán)隊(duì)增加信心，信任團(tuán)隊(duì)，同時(shí)也為團(tuán)隊(duì)驕傲。

“好嘞，我已經(jīng)給被告人家屬打過電話了，他們同意繼續(xù)委托咱們辦這案子。”宋輝很興奮。他不是因?yàn)橘嵉搅寺蓭熧M(fèi)而興奮，是因?yàn)榻^處逢生而高興。

“嗯，這案子發(fā)回重審，基本上被告人死不了了，但是法院不會輕判，估計(jì)有可能判死緩。”方軼想了想道。

“下午當(dāng)事人來所里簽委托，我會跟他們說清楚。”宋輝回道。

果然不出方軼所料，一個(gè)月后，省高院經(jīng)重新審理，以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪判處被告人鞏達(dá)死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。至此，折騰了一年多的案子終于結(jié)了。

因?yàn)檫@個(gè)案子在網(wǎng)上有一定的熱度，判決出來后，宋輝的名字也進(jìn)入了公眾的視野，有好事的網(wǎng)友開始挖宋輝的老底兒，大家又看到了方軼團(tuán)隊(duì)的影子。大眾突然有種感覺，好像本省的重大刑事案件都被方軼團(tuán)隊(duì)承包了！

盛德律師事務(wù)所肯定不會站出來說明，方軼團(tuán)隊(duì)也不會出面解釋，走自己的路，讓大家去說吧，反正對自己又沒有壞處，這種誤會挺好！